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伊斯兰法系的确定性和灵活性特征,为什么说伊斯兰法律有生有死

伊斯兰法系的确定性和灵活性特征

为什么说伊斯兰法律体系有生有死?所谓“死亡之生”是指伊斯兰法律传统自近代以来一直受到西方法律的严重影响。古代的繁荣已经不复存在。首先,在当今许多以伊斯兰教为国教的国家中,只有少数国家将伊斯兰法作为基本法律制度,而在大多数其他国家中,它们是从西方或

伊斯兰法系的确定性和灵活性特征

伊斯兰法系的简介

伊斯兰法律体系包括可兰经、圣训和阿拉伯的原始习俗。 《古兰经中有许多与法律有关的内容,法律是伊斯兰法律的基本来源。 圣训是对《古兰经》的解释和补充,是仅次于《古兰经》的伊斯兰法律的基本来源。 教学法律是世界五大法律体系之一 西方学者提出的比较法概念 法律制度就是法律制度 西方法学家根据各国法律在内容和形式上的不同特点对其进行分类。 一般来说,世界各国的法律分为五大法律体系,即中国法律体系、印度法律体系、伊斯兰法律体系(也称阿拉伯法律体系)和罗马法体系(也称大陆法律体系)。伊斯兰法律体系通常被称为公元7世纪至9世纪形成的阿拉伯哈里发国家的法律,包括穆斯林宗教、社会、家庭和其他方面的法律。 也被称为穆斯林法和回族法 与伊斯兰教义密切相关的宗教和道德性质,在每一个伊斯兰教之间都有这样的区别吗?当代世界有三大法系:大陆法系、英美法系和伊斯兰法系。 大陆法系(Civil law system):该词中的“大陆”一词指的是欧洲大陆,所以也被称为“欧洲法系”,与英美法系一起是世界上最大的两大法系。

为什么说伊斯兰法律有生有死

为什么说伊斯兰法律体系有生有死?所谓“死亡之生”是指伊斯兰法律传统自近代以来一直受到西方法律的严重影响。古代的繁荣已经不复存在。首先,在当今许多以伊斯兰教为国教的国家中,只有少数国家将伊斯兰法作为基本法律制度,而在大多数其他国家中,它们是从西方或

伊斯兰法系的确定性和灵活性特征

伊斯兰法系的简介

伊斯兰法系的确定性和灵活性特征范文

摘要:确定性是法律的基本属性。为了适应人类社会的发展,灵活性已经成为法律确定性的有益补充。本文概述了伊斯兰法律制度,分析了伊斯兰法律制度的法律渊源的显著的确定性及其变化和发展的灵活性,指出的确定性是伊斯兰法律制度的显著特征,其灵活性体现在公开讨论和类比的显著灵活性上。

关键词:伊斯兰法律体系;确定性;灵活性;

伊斯兰法系的确定性和灵活性特征

一.[伊斯兰法律体系概述/s2/]

伊斯兰法律体系又称“阿拉伯法律体系”,是指从7世纪到9世纪形成的阿拉伯哈里发国家的法律,包括穆斯林宗教、社会、家庭等方面的法律。伊斯兰法律体系具有宗教和道德规范的功能,并与伊斯兰教义相结合。这是每个穆斯林,即穆斯林,应该遵守的基本生活标准,对他们的言行和举止有不同程度的约束力。伊斯兰法律被阿拉伯语音译为“查里亚特”。“查里亚特”和世俗法有本质区别。“在教学方法中”的意思通常是“真主指定的道路①”,它首先包括伊斯兰教和阿拉伯国家的创造,然后是“查里亚特”(Charillat)。自古以来,“查里亚特”不仅是穆斯林世界的法律,也是穆斯林国家的基本法。[1]像所有宗教法律一样,伊斯兰法律理论上认为真主指示的法律绝对是普遍的和不可改变的。伊斯兰法律理论一直认为只有真主才能制定法律,没有其他人有这种权力。普通人只能理解和阐明“神圣启示”定律。[2]伊斯兰法是在其特定的历史条件下形成的,经历了从无到有、从简单模式到完整模式、从全面发展到繁荣、从逐渐衰落到全面复兴的历史阶段。在伊斯兰法律传统中,与法律起源意义相似的概念是“通常”。“yousul”在阿拉伯语中的原意是“根”,后来成为法律中的一个特殊术语。在伊斯兰法的语境中,“优素尔”有三层含义:第一,它指的是伊斯兰法的渊源或来源;第二是伊斯兰法律的体现。第三,它指的是伊斯兰法律创造的原则和方法。由此,我们可以看出,“yousul”的含义比传统意义上的“合法起源”更丰富,后者包括《古兰经》、圣训、公开讨论和类比。[3]28伊斯兰法律的重要内容包括家庭法和继承制度。在伊斯兰国家,家庭是社会的基本单位。父母在家庭中处于主导地位。妇女的地位被压制,她们的人格被彻底贬低。近代以来,伊斯兰世界继承法改革的重点是增加遗嘱自由,改善女性亲属的继承地位,建立代位继承制度。

由于伊斯兰教是伊斯兰法律理论概念的宗教基础,伊斯兰教是世界上第二大宗教,伊斯兰法律体系对当今世界仍有相当大的影响,尤其是在穆斯林世界的各个领域。有必要讨论其确定性和灵活性。

二。确定性是[伊斯兰法律体系的一个显著特征/s2/]

法律的确定性是法律的本质属性。拉德布鲁赫指出,法律的确定性是法律的基本功能:“法律秩序的存在比法律的正义和效用更重要。正义和效用是法律的第二项主要任务,而得到所有人平等同意的第一项任务是法律确定性,即秩序与和平\"。只有法律明确,我们才能清楚地揭示各种社会主体的行为,用法律来预测和规范自己的行为,参与社会生活。在社会生活的各个方面,法律是一种行为准则,每个人都应该遵守。因此,必须明确的是,如果人们依法行事,就应该有可预见和明确的规则来说明将会发生什么以及如何判断。法律的确定性是法律的本质要求。法律的确定性主要通过法律的澄清、稳定和强制来实现。在诉讼中,人们可以通过法律事实来判断某些结论和可预见的法律后果。[4]法律在社会关系中起着重要的调节作用。它的确定性应包括确定法律文本及其清晰度、确定人们对法律的理解和确定法律事实。与民法体系和普通法体系相比,伊斯兰法律体系更迫切地需要确定性,这体现在《古兰经》和神圣戒律中。

(一)《古兰经》保证伊斯兰法律体系的确定性

《可兰经》是伊斯兰教的经典,也是伊斯兰法律最基本的来源,特别是指穆罕默德(2)在传教过程中以真主的名义发布的经文。《古兰经》的内容包括以下五个方面:第一,伊斯兰教的基本信仰和义务,特别强调真主的独特性和“伊斯兰教的五大支柱(诵读、崇拜、教训、素食和仪式)”。二是对阿拉伯半岛社会的相关看法。第三是为宗教团体建立的宗教、政治、经济、社会、军事和法律制度,将宗教与政治结合起来。第四是穆罕默德在传教期间与多神教徒、犹太人和基督徒辩论的叙述。第五是阿拉伯半岛犹太教、基督教和阿拉伯人的故事、传说和谚语。《古兰经》确立了伊斯兰法律的基本原则和精神,并在经济、政治、社会和道德方面作出了详细规定,包括伊斯兰教的基本宗教义务、民事和商业事务中应遵守的规则、刑事犯罪及其处罚、婚姻和家庭制度以及司法证据制度,以及穆斯林的日常礼仪和生活习惯,并提供司法证据。伊斯兰法学家认为,《古兰经》是“神圣启示”的法律,因此它是伊斯兰法律中最有效的法律渊源和权威。因为《古兰经》具有最高效力,所以它对其他法律来源具有普遍的指导和约束力,其他法律来源必须根据《古兰经》的明确规定或精神意愿建立。[[5]从功能角度来看,《古兰经》与伊斯兰法律之间的关系类似于大多数国家宪法与一般法律之间的关系,但事实上,《古兰经》的地位高于宪法。从古至今,虽然不同学派的法学家对其他法律渊源的有效性持有不同的看法,但他们都认为《古兰经》是具有最高权威的法律渊源。因此,《古兰经》作为法律的来源具有至高无上的地位,这确保了伊斯兰法律制度的确定性。

(2)《圣训》维护伊斯兰法律体系的确定性

圣训是对可兰经的补充。广义而言,圣训(Hadith)是指伊斯兰权威人士根据上帝的意愿和他们所揭示的生活习惯而发表的言论和行为。从狭义上讲,圣训是指穆罕默德在传教生活中不露声色的言行、寓意和生活习惯,后来被总结为规范伊斯兰社会和穆斯林个人生活的强制性伊斯兰教法规范。圣训可以通过解释古兰经的原则和精神有效地解决具体问题。圣训进一步澄清了《古兰经》中的相关法律条款,解释和澄清了这些条款,并同样引入了新的法律原则。它还可以根据自己的精神制定新的法律规则,并在填补法律空之间的空白方面发挥作用。圣训是伊斯兰法律第二大来源的原因与《古兰经》确立的立法原则密切相关。根据可兰经的规定,法律是上帝命令的表达,立法权掌握在上帝手中。穆罕默德是上帝的使者,拥有特殊的权威。他的言语、行为和习惯被视为标准的行为模式。因此,当人们遇到《古兰经》中没有或模糊规定的法律问题时,他们自然会寻求神圣戒律的权威。[3]41由于伊斯兰社会不断出现实际问题,单靠经文很难改善现状。为了保持伊斯兰法律的确定性,神圣戒律缓和了《古兰经》的苛刻规定,也发挥了重要作用。

三。伊斯兰法律体系具有一定的灵活性

法律的确定性是一种价值选择,而法律的灵活性是一种客观现实。由于导致法律不确定性因素的复杂性,法律必然需要灵活性。正如杰罗姆·弗兰克所说,在一个充满活力的社会里,人们永远无法制定包罗万象和永恒的规则。法官在确定法律事实时有一定的自由裁量权,因此法律的适用是不确定的。法律的灵活性也受到语言、规则和人性的影响。法律需要确定性来确保正义和秩序。然而,社会生活日新月异。法律很难立即解决新问题。法律不能在坚持确定性的基础上适应社会的需要,法律的滞后性日益突出。为了维护现有秩序,使法律适用于不断变化的社会生活,在维护法律确定性的基础上保持法律的灵活性尤为重要。社会发展对法律的影响不可低估,导致法律变革的往往是社会变革。为了应对社会发展的新形势,伊斯兰法律也必须改变和发展,于是出现了公开讨论、类比和其他形式的推理,这是对法律的重要补充。

(一)公开讨论的灵活性非同寻常,

对伊斯兰法律制度发展的仔细研究表明,有许多灵活的因素,其中最明显的是伊斯兰法律制度的法律来源之间的公开讨论和类比,这代表了人类理性在法律领域的应用。公开讨论尤其指穆罕默德的直接弟子或权威法学家就与教学方法有关的复杂问题达成的统一观点。形成公开讨论的要求是,在讨论相关问题后,必须有几位权威法学家在场才能达成共识。最终达成的共识必须符合《古兰经》和神圣戒律的原则和精神。公开讨论是伊斯兰法律的第三个来源,有三个特点:区域性、派系性和流变性。公开会议的出现和变化反映了不同地区的社会环境和需求。每个派别通常不承认其他派别的公开会议。公开会议的内容与时俱进。公开讨论的主要作用是澄清《古兰经》中的一些法律规定,解释模棱两可的文本,并对模棱两可的文本作出具体说明。第二是解释圣训的内容,澄清其权威,并处理《古兰经》和圣训中没有规定的法律问题。公开讨论是伊斯兰法律适应外部条件变化并就社会中新出现的问题形成统一意见的灵活机制。它不仅能保持《古兰经》和神圣戒律的地位,还能使伊斯兰法律体系具有长期适应性。然而,应当指出,公开讨论不能取代《古兰经》和圣训中已经存在的规定。公开讨论只能是解决法律纠纷的辅助工具。随着时代的变化,公开讨论的内容也会发生变化,以后的公开讨论可能会颠覆以前的公开讨论。[3]因此,公众讨论可能只是在一定时间内达成的统一观点,具有显著的流变性质。权威人士在讨论相关法律问题时,通常会根据现实需要,运用自由推理进行公开讨论,因此没有确定性。

(2)类比具有一定的灵活性

类比是基于古兰经。伊斯兰法律体系中的类比具体指的是根据《古兰经》和圣训的规定处理类似的情况和问题。类比类似于类比在刑法理论中的应用。如果现有法律规定中没有关于类似情况的规定,将对相似程度最高的规定进行比较和类比处理。由于这种类比,《古兰经》和圣训中的一些特殊规则被用于其他类似的情况,因此这些特殊规则具有普遍适用的效果。法律中的空空白也通过类比在一定程度上得到填补。与公开讨论不同的是,类比的应用取决于古兰经和圣训。类比只能扩大现有规则的适用范围,或者创造与基于古兰经和圣训的原始规则相似的新规则。这里的公开讨论更加灵活。“[3]伊斯兰法律体系中的类比包括宽大与严格的类比、平等事务的类比和宽松的类比。类比经历了一个渐进而严格的演变过程,是逻辑类比的方法之一。类比在复杂多变的社会生活中非常重要,同时也产生了处理社会生活多样性的标准。

(三)公开讨论和类比的局限性

虽然公开讨论和类比代表了人类理性在法律领域的应用,但它们仍然带有宗教色彩。首先,尽管公开讨论是一种共识,但人们必须根据《古兰经》和圣训的原则和精神达成这种共识,而不是完全基于他们自己的理由。虽然类比是一种逻辑类比,但它必须基于古兰经和圣训中的类似规定。只有通过公开讨论得到证实,类比才有权威性。其次,公开讨论和类比都旨在利用人类理性来发现“上帝的命令”的意义。他们的基本职能是解释《古兰经》和确定神圣戒律的权威。从这个角度来看,理性本身不是目的,而是服务于信念。最后,在权威方面,《古兰经》高于圣训,圣训高于公开讨论和类比。所有公开讨论和类比不得与古兰经和圣训相冲突。这四个法律来源的权威等级的排名清楚地反映了伊斯兰法律体系最突出的特点是确定性,同时也具有一定的灵活性。

四。

法律是确定性和灵活性的统一,这是任何法律制度都不可避免的问题。罗斯科·庞德认为“法律必须是稳定的,但它不能保持不变。所有法律思想都在努力调整稳定的必要性和变革的必要性这两个矛盾的要求。具体地说,稳定的必要性和变化的必要性的调整,从某种角度来说,已经成为规则和自由裁量权之间的调整问题,以及根据某些规则执法和根据多少受过训练和有经验的司法人员的直觉进行司法之间的调整问题。从任何角度来看,法学中几乎所有有争议的问题都可以证明是上述两个问题的不同方面。”[6]2不难发现,伊斯兰法律有其独特的宗教色彩,这是伊斯兰法律注重确定性的主要原因。对伊斯兰国家来说,法律不能与宗教分开。虽然许多伊斯兰国家都不同程度地受到西方国家的影响,其社会结构也越来越类似于西方国家,但由于西方法律是世俗法律,如果法律技术和其他方法从西方引入并适用于伊斯兰国家,在法律现代化的道路上会遇到许多挫折。无论是为了适应伊斯兰世界社会的发展和一体化,还是为了抵御外部因素的冲突和选择,伊斯兰法律体系都适应时代的变化并具有灵活性。

参考:

[1](美国)阿诺奥斯,斯塔夫里。全球通史[。北京:北京大学出版社,2016。

[2]高鸿钧。冲突与选择:伊斯兰世界的法律现代化[。比较法研究,2001 (4)。

[3]高鸿钧。伊斯兰法律:传统与现代化(修订版)[。北京:清华大学出版社,2004。

[4]刘楠。法律确定性——合同法的视角[。重庆:西南政法大学,2004。

[5]马明贤。伊斯兰法律:传统和演变[。北京:商务印书馆,2011。

[6](美国)罗斯科·庞德。法律史解读[。Trans。邓正来。北京:中国法律出版社,2002。

注:

阿拉是阿拉伯语的音译,指万能的造物主和伊斯兰教的上帝。上帝是全世界穆斯林唯一崇拜的上帝。他被认为是宇宙万物的创造者和世界之父。他派了许多先知向这个世界上的人类和未来公平清算的统治者传达真理。

2穆罕默德的全名是穆罕默德·本·阿卜杜拉·本·阿卜杜勒·穆塔利·本·哈希姆(Mohammed bin Abdullah bin Mutali bin Hashim),意思是受到好人高度赞扬的真主的使者和先知。他是一名政治家、宗教领袖和穆斯林公认的伊斯兰先知。大多数穆斯林认为他是真主派遣人类的最后一位使者。伊斯兰教通常被称为“木生”。他63岁,葬在麦地那。