38700字硕士毕业论文名人实用主义法律思想综述

论文类型：硕士毕业论文

论文字数：38700字

论点：美国,霍姆斯,法律

论文概述：

霍姆斯冲破原有“制裁论”思想的禁锢，提出应该从“坏人的视角”观察法律。法律是什么？法律就是法院事实上将要做什么的预测。他的预测论思想，既承认了法律是普通民众的行为模式，也

论文正文：

福尔摩斯的生活和他那个时代的背景

(一)福尔摩斯的生平
福尔摩斯的全名是小奥利弗·温德尔·福尔摩斯(又名福尔摩斯)。霍姆斯于1841年3月8日出生于波士顿，1935年3月6日在华盛顿特区死于肺病。他94岁了。福尔摩斯属于一个有着显赫社会地位和光荣传统的家庭。他的父亲奥利佛·文德尔·霍马斯对他父亲作为诗人和作家的地位并不印象深刻，也不是因为他父亲是哈佛医学院受人尊敬的解剖学教授，而是因为他父亲热情活泼的个性。他特别喜欢在早餐会上发言，评论时事，这在当时是众所周知的。相比之下，福尔摩斯的母亲阿米莉亚·杰克逊·福尔摩斯谦虚、善良、低调。她是一位慈爱的母亲，被视为“理想的妻子”和“波士顿地区法官杰克逊的女儿”。他的母亲已经担任美国卫生委员会波士顿分会主席30年了。“福尔摩斯的其他前辈也很有影响力:奥利弗和温德尔被安葬在金教堂墓地。诗人多萝西·昆西和安妮·布拉德大街；和那些参加美国革命的人；当然，这些前任的领导人是查尔斯·杰克逊和亚伯·霍姆斯。”伯纳德·施瓦茨(Bernard Schwartz)说福尔摩斯和他的人民是“来自新英格兰的婆罗门”，他们在美国早期没有贵族头衔。出身名门的年轻人[·福尔摩斯毫不掩饰他对家族历史的自豪。大学期间，他在班级简历中写道:“我的三个名字都显示了我的家庭出身(即奥利弗、温德尔和杰克逊)”。福尔摩斯，在家族荣耀的照耀下，延续了他的家族传统，进入了哈佛大学。1861年毕业后，他作为废奴运动的支持者加入了联邦军队，并在军队中受伤三次。军事生涯结束后，他于1866年在波士顿一家律师事务所工作，并于1870年编辑了《美国法律评论》。霍姆斯最重要的职业生涯始于1882年，在此期间，他不仅获得了哈佛法学院教授的头衔，还在家乡马萨诸塞州最高法院被提名为法官。1902年，霍姆斯受到当时的美国总统罗斯福的青睐，并被提名为美国最高法院大法官，直到霍姆斯于1932年从联邦最高法院退休。在这半个世纪的职业生涯中，霍姆斯在最高法院任职期间，由于在一系列重大案件中的著名反对意见，取得了辉煌的成就。除了约翰·马歇尔大法官，没有人能超越美国法律发展史上的这个巨人。他是“美国法律史上最伟大的鼻祖”，甚至有人称他为“英语世界历史上最伟大的法学家和法律学者”。霍姆斯在长期司法实践的基础上，通过许多社会学家、法学家和哲学家之间频繁的思想交流，运用极其浪漫的词语和奇怪的逻辑，形成了独特的法哲学。霍姆斯成为美国实用主义法律思想的创始人。他卓越的实用主义深深影响了美国法律的进程。特别是从19世纪末到20世纪初，他的思想就像一盏明灯，指引美国的新船走过法律发展的一个关键转折点。对许多法学家和法律史学家来说，霍姆斯法官的成就不仅是法律发展史上无人能及的丰碑，也是20世纪美国一流的先知和思想家。他为美国的法律哲学奠定了坚实的基础，并“引领美国法律走向未来”。霍姆斯的实用主义法律思想主要体现在两部藏书中:《法律的生命是经验:霍姆斯大法官法律论文》和《普通法》。

(2)时代背景
任何伟大的思想都与时代背景密切相关。社会环境，无论是积极的还是消极的，在促进时代伟大思想的产生方面都起着或多或少的作用。实用主义作为一种时代思潮，诞生于19世纪末。这是美国历史上第一个真正具有本土意义的哲学派别。像世界上其他伟大的思想一样，“它是自己时代精神的精髓”。实用主义的产生是因为美国当时有成熟的政治、经济和文化条件。那时，美国“奴隶制不再是扰乱和分裂联邦政治的因素。工业资本主义已经成为美国经济生活的主流。战前获得的广阔西部领土和战后大量移民的涌入，为美国资本主义的发展创造了比欧洲国家更好的条件”。在产业结构方面，“从1869年到1873年，美国国民生产总值平均每年增长91亿美元；从1879年到1901年，年均增长约371亿美元。1912年至1916年，年均增长625亿美元。从1879年到1919年，国民生产总值的年增长率为3.72%，高于两次世界大战期间的增长率”。经济继续高速发展。到19世纪末，美国已经从农业出口国转变为高度发达的工业和农业国家，成为资本主义集团中世界领先的经济和军事强国。然而，经济的快速发展带来了一系列的社会问题:原有和平和谐的农村生活被打破，大量农民进城，城乡矛盾尖锐；大量移民的涌入导致不同背景的文化冲突；住房、交通、卫生等设施严重滞后于城市的扩张。这些城市问题给当时的社会保障和法律制度带来了挑战，并深刻影响了此后美国社会思想和制度的发展。

2。经验主义

(1)经验主义的建议
“法律的生命不是逻辑的；法律的生命不是逻辑，而是经验。这句话是霍姆斯的名言，也是务实法律思想诞生的号角。它最早出现在霍姆斯1880年写的《合同法案例选编》的评论中。然而，霍姆斯法官在评论中使用了双关语，这是“一本非常重要的书，其优点和局限性与其他书一样引人注目。”这句话充满了赞美和讽刺。他认为法律作为一个系统的逻辑在这本书里被过分强调，忽略了过去的历史经验和人类时代的需要。换句话说，兰德尔与历史或现实社会中人们的需求毫无关系。当提到这句名言时，大多数人使用“经验主义”这个词，但美国学者斯科特·布鲁尔称之为“反逻辑”。在1880年出版的《普通法》(The Common Law)一书中，霍姆斯重申了上述过分强调逻辑而忽视经验的做法。他写道:“这本书的目的是全面介绍普通法。为了达到这个目的，除了逻辑之外，还需要其他工具。证明系统的逻辑一致性需要特定的结论是一回事，但这并不是全部。法律的生命不是逻辑，而是经验...但是它的形式和机制以及它能在多大程度上产生预期的效果在很大程度上取决于过去。“这是霍姆斯法官向那些只想用逻辑解释普通法的人发出的广泛警告。

iii。预测思维.......18
(一)预测思维的建议——什么是规律........18
(二)霍姆斯的观点——为什么是坏人的观点.........19
(三)预测思维的评价.......20
iv。道德怀疑主义.....25[/比尔/](一)写作中的道德怀疑主义.........25
(二)法律在什么意义上不同于道德......26
1、法律和道德的概念不同.......26
2、法律和道德的内容不同.......26
3、法律和道德在语言使用上存在差异........27
(三)霍姆斯在讨论法律和道德分离时的矛盾........27
1、普通法在讨论法律与道德分离时的矛盾........27
2和法律之路在讨论法律与道德分离时的矛盾........28
(4)道德怀疑主义的评价.........28
五.关于司法克制和言论自由的想法.........30
(1)关于司法克制的思考.......30
1，洛克纳诉纽约州.......30
2，哈默诉达格哈特...33
(二)保护言论自由的理论...35

结论

霍姆斯法官一生才华横溢，卓有成效。他在法律方面没有同等的造诣，是一个任何想学习美国法律的人都无法回避的巨人。年轻时，福尔摩斯珍视法律的正义，发誓要抓住手中的剑，并将“法律”视为专业法学家的情人。通过《普通法》和《法律文件》，霍姆斯为我们带来了前所未有的意识形态盛宴。研究霍姆斯的人对他们的话很慷慨，并给予他们崇高的评价。例如，美国法学家卡多佐(Cardoso)表示，霍姆斯之后的所有法学家今后要做的就是充分发挥和评论他们。考夫曼对其他人说，霍姆斯的作品是下一代法律思想家的先锋。如何评价霍姆斯的法律思想是否恰当？笔者认为霍姆斯的实用主义法律思想可以从以下四个方面进行评价。霍姆斯突破了对原有“制裁理论”的禁锢，提出应从“坏人的角度”来遵守法律。法律是什么？法律是对法院实际行动的预测。他的预测理论不仅承认法律是普通人的行为模式，也承认法院的行为模式。法官必须依法审理案件。然而，霍尔姆斯也强调法官的预测可以称为法律，因为法律空是法律和法律的进化使命，法官可以有自己的立法立场。

参考
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[3][·美国]霍尔姆斯，《法律的生命在于经验——霍尔姆斯法律文集[》，译。明辉，北京:清华大学出版社，2007。
[4][美国]史蒂文·伯顿编辑。《法律之路及其影响——小[·奥利佛·文德尔·霍马斯的遗产》，转。张志梅、陈旭刚，北京大学出版社，2012。
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