38740字硕士毕业论文民事诉讼法原则的司法功能概述

论文类型：硕士毕业论文

论文字数：38740字

论点：基本原则,民事诉讼法,功能

论文概述：

本文的目的在于提出问题，呼吁学界更多的注意对基本原则司法功能的认识和研究。在深入了解基本原则这一项本质属性之后，完善基本原则的立法，使得基本原则不仅能够规定的细致严谨，更

论文正文：

据说，研究民事诉讼法基本原则的人很多，但很少有人关注民事诉讼法基本原则的司法功能。 本文拟在充分吸收现有成果的基础上，运用历史、比较、系统的方法，结合法理学、社会学、实体法等学科的相关研究成果，对民事诉讼法基本原则的司法功能进行深入细致的考察，为民事诉讼法的进一步修订提供建议。 第一章民事诉讼法基本原则司法职能的含义一般有三种法律原则:(1)法律明文规定的原则是指直接存在于宪法、其他法规甚至习惯法中的原则和规定；(2)作为法律基础的原则，这些原则没有以原则的形式明确规定在《宪法》或其他法律中，而是《宪法》或其他法律的规范基础；(3)作为法哲学基本价值的法律原则，这些原则既没有在《宪法》或其他法律中明确规定，也不能从《宪法》或其他法律规定中推导出来 这些原则高于法律，如正义、自由、公平和秩序。 (1)我国民事诉讼法的基本原则属于第一种形式的范畴 我国现行民事诉讼法第一章“任务、适用范围和基本原则”规定了基本原则 基本原则的主要功能一般认为有三项(2):一是立法规范的功能，即立法者在制定民事诉讼法时必须以民事诉讼的价值目标和民事诉讼法的基本原则为基本前提或出发点；第二是诉讼行为准则的功能 民事诉讼法的基本原则是法官、当事人和诉讼其他参与者的基本行为准则。 基本原则是一种强制性规范，任何诉讼主体都应严格遵循。三是指导司法活动的功能 本文主要论述民事诉讼法基本原则的第三个功能，即指导司法活动的功能，简称司法功能 首先，司法职能“正义”的含义是以解决社会冲突为己任，它与社会冲突齐头并进 在现代司法与行政体制分离之前，它还远远不是一种独立的纠纷解决形式和制度。它可能是民间调解和仲裁活动，也可能是由国家暴力和胁迫支持的官方行为。 “三权分立”理论正式确立了司法独立，特别是在司法于1787年被纳入美国宪法后，三权分立理论从学术层面进入实践，司法概念逐渐呈现出技术和程序特征。 现在我们谈论的“正义”分为广义和狭义 广义的司法包括审判、调查和检查等国家权力的运作以及调解和仲裁等“准司法”活动，而狭义的司法指的是审判。 (1)本条中的“司法”是指民事审判活动 “功能”一词在不同的学科中有不同的含义。例如，在数学中，函数被翻译成“函数”，这意味着两个变量中一个变量X的值取决于另一个变量Y的值，它最早由德国数学家和哲学家戈特弗里德·威廉·冯·莱布尼茨(Gottfried Wilhelm von Leibniz)命名。 数学社会学产生于西方社会学，即从数学意义上研究函数问题。 (2)建筑中的功能主义是一句俗语，即住宅的形式设计应取决于实用因素，如用途、材料和结构。坚持设计过程应该从分析房子的功能和选择满足这些功能的最佳技术手段开始。 生物学家说:“生命是抵抗死亡的各种功能的总和。” (3)功能的生物学概念是指生物体为达到相同目的而竞争的共同积极属性，或身体的一个组成部分所作的贡献，这是从不同角度对功能的两种定义 功能在社会学中的应用越来越广泛，这导致了功能主义社会学的形成。 虽然功能在不同的学科中有不同的含义，但它们总是包含满足某些需求或为整体实现某些目标做出贡献的含义。 二、民事诉讼法基本原则我国现行《民事诉讼法》司法职能的特点，第一章开篇《任务、适用范围和基本原则》规定了14项基本原则 大多数学者反对现行民事诉讼法规定的基本原则，认为这些原则过于复杂，标准不明确，无法在民事诉讼中发挥真正有效的指导作用。 姜伟教授将主要问题归纳为两个方面:一是现行民事诉讼法本身对基本原则有一个凌乱的总结；第二，理论研究滞后，缺乏统一的标准来界定和确定基本原则。 (1)关于基本原则的各种问题从另一个侧面反映了许多学者对基本原则的关注，基本原则不能发挥其应有的功能和关注 但是这种担心反映在学者们提出的不同的学术基本原则上。 然而，作者认为，基本原则的主要症结不在于应该有哪些原则。现行民事诉讼法的一些基本原则也得到每个人的承认，如辩论原则和惩罚原则。但是为什么对这些基本原则有这么多疑问呢？这表明，我国民事诉讼法基本原则最根本的缺陷不仅在于法规本身，还在于对民事诉讼法基本原则的功能缺乏认识。 即使规定了基本原则，它们也不能履行其应有的职能。公众和法律工作者对基本原则的司法功能没有足够和准确的理解，那么即使法规完善，基本原则能够发挥的作用仍然缺乏，对基本原则的怀疑也不会减少。 因此，对基本原则功能的研究应该是民事诉讼法基本原则研究的第一个突破。 第二章典型国家民事诉讼法基本原则概述 由于美国是英美法系的代表国家，成文法中没有规定基本原则，一些学者经常以此为由违背我国民事诉讼法中所列的基本原则。 法国是大陆法系的代表国家。基本原则在民事诉讼法中具有“宪章”的含义，并在法典第一章中有所规定，内容较为详细。 俄罗斯曾经是社会主义法制的代表国家。更重要的是，我国民事诉讼法的基本原则有许多前苏联的痕迹，至今仍受其影响。 因此，研究这三个典型国家的基本原则，不仅可以理解基本原则的主要形式，而且可以通过其成熟的实践或存在的缺陷对我国民事诉讼法的基本原则起到一定的借鉴作用。 首先，美国和美国独立后，美国继承了英国法理学的传统，但自19世纪以来不断加强法律的制定。 因此，美国民事诉讼法的起源现在由成文法和判例法两部分组成。 (1)1938年，美国最高法院制定了《美国联邦地区法院民事诉讼规则》(美国地区法院民事诉讼规则，以下简称《联邦民事诉讼规则》) 这一联邦民事诉讼规则对各州的民事诉讼法都有很大的影响。现在大多数州的民事诉讼法都是根据这一规则制定的。联邦民事诉讼法实际上已经成为美国最具代表性的民事诉讼法。 1966年，修订了《美国联邦民事诉讼规则》，并制定了《海事案件补充规则》。 1967年颁布了《联邦上诉程序规则》，1975年，美国国会颁布了《联邦证据规则》 在这一系列重要的程序法中，条款中没有规定原则或基本原则。 但这并不影响原则发挥作用，即使在形式上有差异，但本质仍然存在，并在司法过程中发挥重要作用 在美国法律界，一些学者从理论上提出了适用于美国民事诉讼的原则。 贝尔斯在他的《法律原则——规范分析》一书中列举了以下原则:第一，和平原则:程序应该是和平的 第二，自愿原则:人们应该能够自愿将他们的争端提交法院解决。 第三，参与原则:当事人应当能够参与法院具有重大影响力的争议解决活动。 第四，公平原则:程序应当公平、平等地对待当事人。 第五，可理解性原则:程序应当为有关各方所理解。 第六，及时性原则:程序应提供及时的判断。 第七，停止纠纷的原则:法院应做出解决纠纷的最终决定。 虽然美国学者提出的这些原则在成文法中没有明确规定，但它们在美国民事诉讼中客观存在，并影响诉讼程序。 其次，法国1806年的《民事诉讼法》是一部著名的资产阶级诉讼法典 资产阶级革命后，拿破仑为了恢复法国社会的正常生活，在规范和保护资本主义社会的生产关系方面取得了重要成就。 这部法典，连同民法典和商法，开创了资产阶级国家的法制建设，为后来欧洲国家的立法树立了榜样。 尽管自该法颁布以来，对其进行了许多修正，但其基本原则始终得到保留。 (2)在基本原则的立法风格上，法国民事诉讼法的第一个显著特点是设立专门的章节，用大量的条文来规定基本原则 法国新民事诉讼法第一章“诉讼指导原则”详细规定了民事诉讼法的基本原则，共有24条。 在法国学者看来，“法国民事诉讼法的特点是一个卷首规定，标志着法典的开始，并对整个法典有很大的影响，法典的哲学主要体现在这样一个关于当事人和法官之间角色分配的“宪章” (3)这一表述不仅表达了法国学者对其法典中基本原则的立法风格的尊重，也显示了法国学者对法国民事诉讼法基本原则的深刻理解。 法国学者认为，“在民事诉讼的所有法律关系中，最重要和最基本的关系是法官和当事人之间的关系。” 准确把握这种法律关系的规模是判断特定民事诉讼制度基本特征的重要依据。\" (4)为此，法国民事诉讼立法不仅在被法国学者称为“宪章”的基本原则中以条款的形式明确规定和体现了这种最重要和最基本的关系，而且在基本原则和法律的规定安排中也以这种关系为核心，并按照诉讼程序的顺序展开。 第二章典型国家民事诉讼模式中民事诉讼法基本原则概述…… 26第四章我国民事诉讼法基本原则的司法功能…… 301。基本原则可以填补法律漏洞…… 30结论基于以上对民事诉讼法基本原则的含义、概念发展、影响因素、司法功能现状及完善的论述，笔者认为可以得出以下结论:一是民事诉讼法和民事诉讼法在中国的进一步发展，不仅要借鉴国外先进具体的法律规则，而且要重视各国学术界和实务界长期讨论研究形成的民事诉讼原则。因为这些原则具有高度的抽象性和普遍性，所以更有参考意义。 其次，民事诉讼法的基本原则作为现代法治国家的重要组成部分，承载着重要民事诉讼法的价值。它不仅可以指导规则的制定和完善，而且可以作为一项普遍条款适用于民事诉讼，这一点已得到许多国家的认可。 瞿同祖:《中国法律与中国社会》，中华书局，1981年 2.黄茂荣:《法律方法与现代民法》，中国政法大学出版社，2001年 3.张武生等:《司法现代化与民事诉讼制度建设(修订)》，法律出版社，2003年 4.蔡文慧:《社会学理论》，台湾三民图书公司，1986年版 5.[·劳]迪韦尔格:《政治社会学》，华夏出版社，1987年 6.大英百科全书，中国百科全书出版社，2002 7.傅子堂:《论法律功能》，中国政法大学出版社，1999年 8.姜伟主编:《民事诉讼法原则》，中国人民大学出版社，1999年第9版。徐国栋:《民法基本原则的解释——克服成文法的局限性》，中国政法大学出版社，1992年版 10.《黑人法律词典》，西方出版公司1979年版